Constitución de empresa en Colombia: Ventajas y desventajas de una S.A.S.

Colombia ha vivido un notable crecimiento empresarial en los últimos años, donde se ha visto el aumento en la creación de negocios y empresas. Dentro de las estadísticas en las Cámaras de Comercio del país destacan las S.A.S., ya que más del 95% de empresas nuevas en Colombia son de este tipo societario.

¿Qué es una S.A.S. y cómo funciona en Colombia?

La sociedad por acciones simplificada es un tipo de persona jurídica (empresa en términos prácticos) la cual tiene su propio patrimonio, derechos y obligaciones, separados a los del accionista o los accionistas de la empresa.

En Colombia, las S.A.S. funcionan como una herramienta práctica para los empresarios nacionales e inversionistas extranjeros a la hora de desarrollar proyectos y negocios, protegiendo su patrimonio y operando de manera eficiente.

 

Fundamento legal y naturaleza jurídica

Las S.A.S. surgieron en el país con la Ley 1258 de 2008, siendo un proyecto que buscaba simplificar el proceso de constitución de empresa para incentivar el emprendimiento y generación de empleo, lo cual como se dijo anteriormente, dio resultados teniendo en cuenta que hoy en día la mayoría de sociedades son S.A.S.

Su naturaleza jurídica sigue siendo la de una empresa distinta a sus accionistas, con el valor agregado de su ágil creación y administración, como veremos más adelante.

Proceso de constitución

Sin ninguna duda, una de las principales novedades de las S.A.S. es su forma de constitución, pues por norma general esto puede hacerse por documento privado autenticado en notaría y registro en la respectiva Cámara de Comercio donde operará la empresa.

Solo en ciertos casos como cuando se pretende aportar bienes inmuebles para la constitución de la empresa, esta debe hacerse mediante escritura pública como en los otros tipos societarios. Sin embargo, esto no es usual, toda vez que en estos casos suele constituirse primero la sociedad, y luego transferirle el inmueble a esta, manteniendo su constitución por documento privado.

Principales ventajas de constituir una S.A.S.

Es evidente que las S.A.S. se han consolidado en Colombia como el tipo de sociedad preferido por los empresarios debido a las ventajas que estas ofrecen, siendo sus principales las siguientes:

Constitución ágil y costos reducidos

El hecho de que las S.A.S. puedan constituirse por documento privado autenticado en notaría y registro en Cámara de Comercio incentiva a los empresarios a elegir esta figura jurídica, ya que el desgaste administrativo y tiempo de constitución es considerablemente menor a otros tipos societarios, lo que fomenta el momentum del proyecto, pues se puede iniciar a operar con prontitud.

De la misma forma, el hecho de que su constitución sea por documento privado elimina costos asociados a escrituras públicas y gastos notariales que en el momento de la constitución de la sociedad puede alterar el flujo de caja. Al poder ahorrarse estos costos, los empresarios pueden emplear dichos recursos para invertir directamente en su negocio y empezar a generar resultados.

Flexibilidad y autonomía

Otro aspecto importantísimo que introdujeron las S.A.S. es su flexibilidad y autonomía de administración, debido a que estas permiten crear tipos de acciones de diferentes clases y naturaleza (como podrían ser acciones de fundadores, privilegiadas, familiares, etc), no requieren junta directiva, y pueden tener un único accionista, dándole a los empresarios total libertad a la hora de configurar su empresa a su medida, siempre dentro del marco de la ley.

Con el acompañamiento adecuado, las S.A.S. pueden ser el vehículo más óptimo para los empresarios e inversionistas extranjeros que deseen que su empresa se acomode a las necesidades y objetivos particulares del negocio, optimizando su control y administración.

Protección patrimonial

Por último, pero no menos importante, una de los principales motivos por los que se crean empresas (independientemente de su tipo) es para proteger el patrimonio de los accionistas, separando el negocio de su patrimonio personal gestionando los riesgos de una manera efectiva.

Las S.A.S. también cumplen con este propósito, pues los accionistas solo son responsables hasta el monto de sus aportes, permitiendo que los empresarios operen su negocio con la tranquilidad de que su patrimonio personal no está en riesgo. Esto, sumado a todas sus ventajas hacen que las S.A.S. sean el modelo preferido en Colombia a la hora de crear empresa.

Desventajas y riesgos de una S.A.S.

Ahora bien, las S.A.S. también tienen sus desventajas y riesgos y que deben considerarse y sopesarse frente a sus ventajas, como pueden ser los siguientes aspectos:

Riesgo de uso inadecuado

La facilidad de constitución de las S.A.S. hace que en algunas ocasiones estas sean utilizadas como empresas de papel sin actividad comercial real, lo que puede causar desconfianza frente a entidades bancarias, públicas o inversionistas, así como dificultar procesos relacionados como en los casos de visa de socio propietario.

Adicionalmente, cuando las S.A.S. se usan con fines defraudatorios o de evasión, podría aplicarse la figura del levantamiento del velo corporativo, en la cual los accionistas tendrían que responder con su propio patrimonio por el uso inadecuado de la empresa.

 

Falta de cultura de gobierno corporativo

Un gran poder conlleva una gran responsabilidad, y las S.A.S. ofrecen un poder de flexibilidad y autonomía que debe manejarse responsablemente, ya que flexibilidad y eficiencia no debe interpretarse como informalidad ni falta de seriedad.

A veces el desconocimiento en este aspecto genera la mala administración de la empresa a la hora de toma de decisiones, conflictos de interés, o limitaciones de los representantes legales, lo que puede entorpecer el desarrollo del negocio.

Afortunadamente, esto puede corregirse con acompañamiento legal especializado en la estructuración societaria, que puede ayudar a la empresa a establecer un gobierno corporativo de acuerdo con las características propias de la empresa.

Obligaciones tributarias y laborales equivalentes

Como tal, esto no se trata de una desventaja en si, sino que es importante recalcar que las S.A.S. no tienen un tratamiento tributario o laboral diferente a los otros tipos societarios, salvo la responsabilidad patrimonial de los socios en estos aspectos, el cual vale reiterar que en las S.A.S. es hasta el monto de sus aportes.

Aun así, las S.A.S. no cuentan per sé con beneficios tributarios solo por el hecho de ser S.A.S., ni existen incentivos laborales especiales por contratar personal mediante este tipo de persona jurídica.

Por eso, a la hora de tomar una decisión sobre la constitución de una S.A.S. es importante contar con asesoría legal y tributaria frente a las obligaciones fiscales que implica crear una S.A.S.

Cuándo conviene (y cuándo no) una S.A.S.

Teniendo en cuenta todo lo anterior, es claro que las S.A.S. son una excelente opción cuando se busca emprender un negocio a la medida, separando el patrimonio de los socios y la empresa para proteger el patrimonio personal de los accionistas.

Cabe destacar que excepcionalmente hay ciertas actividades especiales que exigen un tipo societario determinado, como son los clubes de futbol, empresas de seguridad privada, y entidades bancarias, casos en los cuales no podría operarse mediante una S.A.S..

Por otra parte, es importante analizar tributariamente la eficiencia de las S.A.S. frente al ejercicio comercial como persona natural, pues en ciertos casos puede ser mejor operar como comerciante persona natural, teniendo en cuenta que en este caso no habría separación patrimonial, por lo que es importante evaluar estos aspectos en conjunto para determinar como proceder con seguridad, tranquilidad y eficiencia.

Conclusión

Las S.A.S. pueden ser una herramienta de gran utilidad para los empresarios e inversionistas extranjeros que desean desarrollar o expandir su negocio en Colombia, teniendo en cuenta que aunque su constitución sea ágil y sencilla, es importante tener en cuenta sus implicaciones legales para tomar la mejor decisión de negocio.

Antes de constituir una sociedad, asegúrate de que la S.A.S. sea la figura adecuada para tu proyecto.

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Preguntas frecuentes sobre la S.A.S. en Colombia

¿Una S.A.S. puede tener un solo socio?

Si, las S.A.S. pueden tener un único socio, separando de esta forma el patrimonio personal de este con el de la empresa.

¿Cuál es el capital mínimo para crear una S.A.S.?

La ley 1258 de 2008 no establece un capital mínimo de constitución, por lo que los accionistas pueden determinarlo discrecionalmente. En las S.A.S., los accionistas pueden establecer un plazo de hasta dos años para el pago del capital pactado por los socios.

¿Cuánto dura el proceso de constitución?

Normalmente entre una y dos semanas mientras se elaboran los documentos, se realiza el registro en Cámara de Comercio, y se obtienen el NIT y RUT con la DIAN.

¿Se necesita abogado para constituir una S.A.S. en Colombia?

No es obligatorio contar con un abogado, ya que el proceso puede hacerse directamente ante la Cámara de Comercio. Sin embargo, sí es muy recomendable recibir asesoría jurídica y tributaria antes de registrar la sociedad. Un abogado puede ayudarte a definir correctamente la estructura de la empresa, el tipo de acciones y las reglas internas de gobierno corporativo.

Estos aspectos, aunque parezcan simples, pueden generar conflictos o riesgos fiscales si se redactan sin criterio técnico. En la práctica, una buena orientación legal al inicio evita errores costosos en el futuro.